“八五”国家科技攻关计划实施管理细则
国家科委
“八五”国家科技攻关计划实施管理细则
1992年2月27日，国家科委
一、总 则
第一条 为保证“八五”国家科技攻关计划（“八五”国家重点科技项目（攻关）计划）组织实施的科学化、规范化及可操作性，根据“八五”国家重点科技项目（攻关）计划管理办法，特制定本实施管理细则。
第二条 本实施管理细则适用于国家科委管理的“八五”国家科技攻关计划。
二、年度计划编制
第三条 “八五”国家科技攻关年度计划编制的依据：根据中共中央、国务院关于制定国民经济和社会发展十年规划和“八五”计划的《建议》和《纲要》以及国务院批准的《中华人民共和国科学技术发展十年规划和“八五”计划纲要》，在综合上一年项目的执行情况及新的滚动项目论证基础上，提出年度计划草案。
第四条 “八五”国家科技攻关年度计划编制程序：
1、各项目组织部门（地方）、课题主持部门（地方）将上一年计划内项目、课题的论证以及专题合同签订的概况，按要求于每年十月底报送国家科委（一式三份）。
2、国家科委综合平衡后于每年十一月底前提出下一年度国家科技攻关项目计划草案，纳入国家重点科技项目（攻关）计划，提交全国计划会议讨论。
3、国家科委根据全国计划会议精神及各方面意见进行修改、补充，于次年二月底前编制年度执行计划，纳入国家国民经济和社会发展年度计划内，组织国务院各有关部门（地方）实施。
三、计划管理
第五条 计划采取按年度滚动方式实施，根据年度财政、项目论证情况及前期准备工作，逐项开题论证实施。
第六条 在计划实施过程中，视项目执行情况，由国家科委组织的有关专家组对项目、课题、专题的执行情况进行评估并提出书面报告，国家科委和财政部根据评估情况责成组织部门（地方）提出处理意见。
第七条 年度计划执行中，课题、专题遇有下列情况之一，各方均可提出撤消及暂停的建议：
1、经实践证明所选技术路线不合理或无实用价值的；
2、国内已有相当或更高水平同类科技成果的；
3、攻关内容和其它科技计划相重复的；
4、与攻关项目依托的基本建设、自筹资金、外汇和原材料、燃料动力等条件不落实的；
5、攻关项目依托的基本建设、技术改造、技术引进和国外合作等条件不落实的；
6、参加攻关的技术骨干发生重大变化，研究工作无法进行的；
7、组织管理不力致使课题、专题无法进行的其它因素。
属主动撤销及暂停的：课题由项目组织部门（地方）提出报告，报国家科委批准后执行；专题由课题主持部门（地方）提出报告，经项目组织部门（地方）批准，报国家科委认定后执行。属被动撤销及暂停的课题、专题，经国家科委审定后下达课题、专题撤销及暂停通知。
第八条 “八五”国家科技攻关计划撤销的课题、专题，由课题的主持部门（地方）、专题承担单位对已做的工作、经费使用、已购置的设备仪器等作出书面报告，由项目组织部门（地方）、课题的主持部门（地方）按管理职权范围提出处理意见，报国家科委和财政部批准后执行。撤销的课题、专题如国家拨款有结余时，由课题的主持部门（地方）集中后，全额上交中央财政并抄报国家科委。
第九条 在计划实施过程中，遇有对攻关目标、内容、进度、经费及承担单位等进行调整时，应按职责管理范围提出书面申请报告。经专家评议后，专题合同由课题主持部门（地方）报项目组织部门（地方）审核，并报国家科委认定后执行；项目和课题由项目组织部门（地方）报国家科委审批后执行。
四、组织管理
第十条 “八五”国家科技攻关计划的项目实施管理工作，根据项目、课题的不同性质，分别委托国务院各有关部门和地方负责，个别重大项目可由国家科委负责组织。国家鼓励面向社会招标，通过招标或择优委托确定专题的承担单位。招标的具体办法，由课题主持部门（地方）制定，经项目组织部门（地方）审定，报国家科委、财政部备案。
第十一条 国家科技攻关计划的项目、课题、专题分别由项目组织部门（地方）、课题主持部门（地方）、专题承担单位及其主管部门负责管理。
第十二条 国家科委的职责：
1、编制年度计划；
2、确定项目组织部门（地方）及课题主持部门（地方）；直接组织某些重大项目、课题；
3、组织项目、有争议课题的可行性论证专家委员会、专家组及论证会；审批《项目可行性论证报告》及《课题可行性论证报告》；
4、根据专题合同会同财政部下达经费；
5、组织专家组进行定期评估；
6、监督、检查年度计划的执行情况；
7、组织项目验收；
8、执行本细则其它有关条款规定的职责：
第十三条 项目第一组织部门（地方）的职责：
1、负责召集、组织项目其他组织部门（地方）联合编制《项目可行性研究报告》并修改、补充及上报专家论证后的《项目可行性论证报告》；
2、根据审批的《项目可行性论证报告》，组织有关课题可行性论证专家组及论证会；审批有关《课题可行性论证报告》，审核专题合同；
3、根据项目实施情况，同该项目其他组织部门（地方）协商可成立领导小组或专家组；
4、负责项目有关统计报表，并于每年二月底按要求报国家科委和财政部；
5、负责项目的组织协调，监督、检查课题、专题的执行情况，每年一月底将上年度工作计划执行情况报告及本年年度计划报国家科委及财政部；
6、负责项目、课题年底经费决算的审查、汇总，每年二月底报国家科委及财政部；
7、组织课题验收；
8、执行本细则其它有关条款规定的职责。
（所有上报材料应在综合各组织部门（地方）意见的基础上形成，各方不同意见要注明，并抄送项目各组织部门（地方）。）
第十四条 项目其他组织部门（地方）的主要职责：
1、主动协同项目第一组织部门（地方）做好项目各项工作；
2、对项目组织工作中有重大分歧意见可书面上报国家科委；
第十五条 课题主持部门（地方）的职责：
1、组织编写《课题可行性研究报告》，负责专家论证后的《课题可行性论证报告》的修改、补充和上报；
2、依据批准的《课题可行性论证报告》，组织专题招标或择优委托，确定承担单位并签定合同；
3、划拨专题合同年度经费；
4、负责课题、专题年度经费决算的审查、汇总，每年一月底报项目组织部门（地方）并抄送国家科委及财政部；
5、负责监督、检查专题合同的执行情况，每年一月中旬向项目组织部门（地方）提出上年度计划情况报告、统计报表及本年度计划，并抄报国家科委；
6、组织或主持专题攻关成果鉴定；
7、执行本细则其它有关条款规定的职责。
第十六条 项目组织部门（地方）、课题主持部门（地方）的考核标准：
1、应是科技攻关总体实施地方或成果应用的主管部门（地方）；
2、具有良好的科技攻关条件（人、财、物）保证；
3、能够提供、疏通科技攻关与基建、技改、国外资助（贷款、援助、合作）等有机结合条件和渠道；
4、具有一定的工作基础，日常组织管理协调方便，信息反馈迅速；
5、具有能够吸引各方面科技优秀人才联合攻关的信誉和较高的组织、管理水平。
（项目组织部门（地方）视情况可设两个以上；课题主持部门（地方）只能确定一个。）
第十七条 专题承担单位的职责：
1、严格执行攻关合同，按规定的内容和进度完成科研任务；
2、合同经费专款专用，负责按期偿还应偿还的国家拨款；
3、每年一月上旬按要求向课题主持部门（地方）提出上年度计划执行情况及经费决算的正式报告、统计报表和本年度计划，并抄报项目组织部门（地方）、国家科委；
4、负责填报合同执行情况信息数据表（动态信息管理系统数据采集办法另定）；
5、攻关任务完成后，向课题主持部门（地方）提出总结报告和成果鉴定申请；
6、执行本细则其它有关条款规定的职责。
第十八条 专题承担单位的主管部门（地方）的主要职责：
1、负责推荐专题承担单位；
2、负责督促检查专题承担单位执行专题合同的情况并保证其按合同完成任务；
3、协助专题承担单位解决专题合同执行过程中出现的问题，提供应属本部门安排的基建、外汇、物资、技措、劳动指标等有关条件。
五、经费管理
第十九条 “八五”国家科技攻关计划经费由国家财政、有关部门、地方和专题承担单位多渠道筹集。
第二十条 项目第一组织部门（地方）提出项目、课题、专题年度经费调整报告及合同经费汇总表，于每年一月底前报国家科委。
第二十一条 国家科委会同财政部根据合同及项目组织部门（地方）调整报告，每年分两批将年度经费下达到课题主持部门（地方）并抄送项目组织部门（地方）及专题承担单位的主管部门（地方）。
第二十二条 国家下拨的攻关经费，根据专题的不同类型，采取无偿及有偿使用两种办法管理。
属基础性研究和社会效益的专题为无偿使用；
通过科技攻关预计取得直接经济效益的专题，为有偿使用。
根据专题的不同类型和效益的大小，在签订合同时确定有偿或无偿以及偿还国家拨款额度及偿还年度。
第二十三条 严格执行国家科技攻关拨款的偿还制度。由课题主持部门（地方）负责，委托有关机构按合同回收应该偿还的经费。各受托机构每年年底将回收情况上报国家科委并报报财政部。偿还经费的50％上交中央财政，50％留在课题主持部门（地方），继续用于国家科技攻关
计划。
第二十四条 项目计划的年度经费，各课题主持部门（地方）和专题承担单位不得截留、挪用，各级财政、财务部门根据科技三项费用管理办法，应对经费的使用情况进行严格监督、检查。
六、技术引进与国际合作研究
第二十五条 根据批准的《项目可行性论证报告》及《课题可行性论证报告》，为完成攻关任务如需配套引进有关技术和关键设备，在专题招标或择优委托落实承担单位时，中标或受托单位可提出有关技术引进和关键设备进口项目建议书，由课题主持部门（地方）审核后报国家科委（一式三份）。在专题合同认定后，国家科委据此编制《“八五”国家科技攻关技术引进和关键设备进口项目年度计划》（以下简称《技术引进计划》）报国家计委经贸司争取立项。
第二十六条 凡纳入国家科委编制的《技术引进计划》内批准的引进项目，可按《国家科委技术引进工作暂行办法》（〔1987〕国科发综字0197号文）的有关技术引进减免税规定办理。
第二十七条 根据批准的《项目可行性论证报告》及《课题可行性论证报告》，为完成攻关任务如需进行国外技术考查、国际合作研究，在落实专题承担单位时，由专题承担单位提出国外技术考查、国际合作研究建议书，由课题主持部门（地方）审核后报国家科委（一式三份）。在专题合同认定后，纳入国家科委负责编制的国外技术考查、国际合作研究项目计划（以下简称《国外技术考查、国际合作计划》），利用官方和民间的合作渠道，促进双边或多边的技术交流和国际合作研究。
第二十八条 根据“八五”国家科技攻关计划各项目提出的需要，每年由国家科委选择推荐若干优秀技术、管理人员出国培训以及需要引进国外人才的项目，经国务院引进智力办、人事部等有关主管部门审定后列入全国重点派出培训计划及引进国外人才计划（以下简称《派出培训及引进人才计划》）。
第二十九条 “八五”科技攻关中的技术引进、国外技术考查及国际合作研究等经费更多渠道解决，凡纳入上述《技术引进计划》、《国外技术考查、国际合作计划》和《派出培训及引进人才计划》内需攻关经费补助的专题，必须经国家科委专项审核批准后方可在攻关经费中列支。
七、成果管理
第三十条 攻关任务完成后，项目、课题逐级组织验收（验收办法另定）。
第三十一条 科技攻关所获成果（包括专利），由主管部门（地方）依据国家成果管理办法或专利管理办法执行，并按年度汇总后报国家科委备案。
第三十二条 攻关任务完成后，应将攻关过程中的所有实验记录、数据、报告等按照技术档案管理办法整理归档，不得散失，不得由个人占用。
第三十三条 攻关成果属国家所有。科技攻关成果转化为生产力是考核科技攻关计划完成的关键。国家鼓励成果的有偿转让。除国家特殊规定外，取得成果的单位不得对成果进行封锁，有义务在全国范围内推广应用。
第三十四条 科技攻关成果中经鉴定的重点新产品，凡符合（1990）国科发计字853号文《国家级重点新产品试制鉴定计划管理规定》并提出申请，可优先予以纳入《国家级重点新产品试制鉴定计划》。
八、统计信息管理
第三十五条 项目组织部门（地方）、课题主持部门（地方）及专题承担单位应设专职或兼职统计人员分别负责项目、课题及专题的统计工作，并按期上报统计报表。
第三十六条 专题合同认定后三周内，专题负责人应按《专题合同基础数据表》（见专题合同附件1）的格式将数据录入软盘送课题主持部门（地方）集中后报国家科委。
第三十七条 专题负责人在每年一月上旬应按《专题进展情况表》（见专题合同附件2）的格式填写报表并录入软盘送课题主持部门（地方）集中后，一并报国家科委。
九、奖 惩
第三十八条 项目、课题和专题的研究成果，根据有关管理条例，可申请国家科学技术进步奖、国家发明奖、国家自然科学奖。
第三十九条 攻关任务完成后，国家科委对管理工作和科技成果显著的单位和个人（专业技术人员和科技管理人员）予以表彰、奖励，颁发荣誉证书。获奖人员的先进事迹存入个人档案，作为晋级及提职的依据之一（奖励办法另定）。
第四十条 在攻关经费管理中，对违反财经制度的专题承担单位、课题主持部门（地方）、项目组织部门（地方）根据有关法规追究责任并予以处罚。
第四十一条 在计划实施过程中，凡因组织管理不力或发生重大责任事故导致专题、课题乃至项目不能按计划进度执行的单位和个人，根据有关法规追究其责任并予以处罚。
十、附 则
第四十二条 各项目组织部门（地方）、课题主持部门（地方）根据《管理办法》、本实施管理细则及需要，可制定有关管理规定，报国家科委和财政部备案。
第四十三条 本实施管理细则从1991年开始执行。
第四十四条 本实施管理细则由国家科委负责解释。
民商事纠纷与刑事犯罪交叉时民事合同效力认定
冯明超
民商事纠纷与刑事犯罪交叉时民事合同效力的认定是目前民商案件审理中的难点，也是讨论的热点，着实让人头痛。比如四川省有一建设工程施工合同纠纷案件，历经八年诉讼，抗诉申诉五次审理，双方当事人均不服，其根本原因就在于，一是民刑交叉案件中民事合同效力的认定；二是刑事案件中被告人的口供能否作为民事案件的证据；三是工程款与追赃、损失赔偿如何处理。笔者仅就民刑交叉案件中合同效力如何认定？谈谈自已的看法。
在审判实践中，有的学者认为对合同效力进行判断和认定属于民商事审判的范围，判断和认定的标准也应当是民事法律规范，刑事案件应以民商法律判断和认定为准，否则违背了刑法的谦抑性。有的学者认为，对于表面上是一个正常商业往来的民事行为，但实质是犯罪嫌疑人的诈骗犯罪行为，是其犯罪构成中的一部分，故其签订合同的行为不再是普通的民事行为，刑事法律是最强烈性的强制性规范，违反刑事法律的规定，损害的不仅是当事人的利益，而且必然同时损害国家利益，其合同在民事审理当然应认定无效。
笔者认为，该类合同效力不能简单地根据民事法律规范来进行判断和认定，应分为两大类分别处理。
第一类是犯罪行为与合同行为不重合。例如，当事人仅仅是在签约过程中存在行贿受贿行为，只要贿赂行为不足以构成恶意串通的，不影响合同效力。但行为人与第三人串通损害委托人或国家利益的合同，仍应认定为无效，委托人和第三人的的损失应按《民法通则》第66条和《合同法》第406条处理。例如单位工作人员以单位名义对外签订合同，将取得的财物非法占有或挪着他用，应由单位承担合同责任。
第二类是犯罪行为与合同行为重合。行为人无权代理，与第三人签订合同，而合同的内容并非委托人之意思。针对这种情况，除犯罪嫌疑人的行为构成表见代理，善意第三人提起合同之诉，确认合同有效外，应一律认定合同无效。如果“本人”依照《合同法》第四十八条第二款对犯罪行为人的行为给予追认的，人民法院也必须依职权认定犯罪行为人同第三人所签合同无效，本人愿意替犯罪行为人赔偿损失的，应当允许。
一、关于表见代理与犯罪的问题
第一类合同效力的认定在学界和实务界没有争议。第二类合同可能会涉及到表见代理，表见代理与犯罪能否同时成立？这个问题在学术界分歧很大。笔者认为有必要从理论上对这类合同作进一步分柝。
（1）、表见代理的构成要件。表见代理的三个构成要件: 一是无权代理人没有获得本人的授权；二是无权代理人同相对人之间的民事行为具备民事法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征，即行为人具有有代理权的客观表象；三是相对人主观上善意且无过错。所谓“相对人善意且无过错”，包括两个方面的含义：第一，相对人相信代理人所进行的代理行为属于代理权限内的行为。第二，相对人并无过错，即相对人已尽了充分的注意，仍无法否认行为人的代理权。一般而言，代理之相对人应对代理人有无代理权加以慎重地审查。如相对人因轻信代理人有代理权而为之，或者因疏忽大意而未对行为人的代理资格或代理权进行审查而相信行为人的代理权，不能成立表见代理，即本人对此不负授权人的责任。
司法实践中法官如何判断“相对人善意且无过错”呢？应当综合考虑法律行为发生的原因、条件、环境因素、行为人的职业特征、假象的掩蔽程度和普通人对假象的认知程度等多种因素予以分析认定。
举一实例，让我们看一看最高人民法院对“代理权的客观表象”“相对人善意无过错” 是如何判断认识的？
合利公司在以东方公司名义向庐州信用社申请贷款和抵押的过程中，出具了东方公司的授权委托书、公司公章、财务专用章、合同专用章、营业执照副本、贷款证及全套贷款资料，在客观上形成了合利公司具有申请贷款和提供抵押的代理权表象。尽管东方公司在合利公司与庐州信用社签订借款合同和抵押合同之前，曾函告合利公司的丁华荣收回其授权委托，以及丁华荣回函称其所拿东方公司印章仅为办理土地使用权变更之用，但上述函件往来行为并未对外公示，且东方公司在合利公司在以其名义向庐州信用社申请贷款之前也未实际收回公章、贷款证等物品，故东方公司的撤销委托授权行为未能改变前述合利公司具有代理权的客观表象。
庐州信用社首次对东方公司发放大额贷款，未根据《贷款通则》关于对首次贷款的企业应当审查其上年度的财务报告的规定对东方公司的上年度财务报告进行审查，也未按照《城市房地产抵押管理办法》中关于中外合资企业的房地产抵押须经董事会通过之规定，要求合利公司提供东方公司董事会同意抵押贷款的批准文件。该事实表明，庐州信用社在审查东方公司贷款资格时存在疏忽或懈怠，同时抵押物存在是由于明显地权利瑕疵。此外，庐州信用社同意接受丁华荣以该3500万元借款中的500万元偿还合利公司的关联公司即华侨公司在其处的借款利息，这不仅违返了《贷款通则》第25条关于“不得发贷贷款用于收取利息”禁止性规定，也在一定程度上说明庐州信用社与丁华荣之间存在主观上恶意串通和客观上损害东方公司利益的行为。因此在判断合利公司是否具有表见代理权问题上，相对人庐州信用社存在疏忽懈怠的重大过失乃至一定程度上的主观恶意，并不符合表见代理制度关于相对人善意无过失的要件。故合利公司的无权代理行为不能构成表见代理（见最高人民法院（2000）经终字第220号民事判决书）。
（2）、非法占有之目的。表见代理中代理人与本人之间事实上并无委托与受委托的关系，其本质上属无权代理，但代理人是为了被代理人的利益而积极的活动，并不为自已谋利，收到的款物都交于本人；而诈骗犯罪是假借为被代理人谋利实际上为已。二是合同法第五十二条第一款第(一)项、第五十四条第二款规定了欺诈行为对合同效力的影响。诈骗犯罪和民法上的欺诈行为都要虚构事实或隐瞒事实，使相对人在认识上发生错误，但两者有着本质上的区别是代理人有无“非法占有之目的”，是区分民法上的欺诈和诈骗罪之根本。三是从民事法律的角度来看，犯罪行为不以意思表示为要素，行为人不是以发生私法上的效果为目的，其法律效果亦不取决于行为人内心的效力意思，而是由公法（刑法）直接规定的。因此，从理论上讲，表见代理与犯罪一般不可能同时成立。但具体个案中可能会出现行为人的行为一方面构成表见代理，另一方面又构成犯罪，这样的判例也不鲜见。如何认识？司法实践中又如何把握？就显得尤为重要。
二、关于第二类情形民刑交叉案件处理程序的问题
刑事审理对第一类民事合同并无影响，应当平行审理。第二类属民事和刑事上相互交叉，相互影响的案件，称为真正意义上的刑民交叉案件。最高人民法院法释[1998]7号《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》虽然确立了“先刑后民” 的审判原则。司法实践中仍存在诸多问题尚待解决，是“先刑后民” 还是 “先民后刑”，学术界和实务界是各抒己见。
现实生活纷繁复杂，如果一味坚持“先刑后民”原则，作法是十分极端的，可能严重使被害人的利益得不到保护。倘若犯罪嫌疑人一直不能被抓获，被害人的附带民事赔偿请求岂不永远不能解决？在涉及经济犯罪嫌疑的情况下，有的法院依据最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》中止民事诉讼审理，并将涉嫌犯罪的材料向侦查机关移送，有的侦查机关对被移送的案件不做答复、或者几年后告知法院决定立案或不予立案，一味地强调中止民商事纠纷等待刑事案审判结果，实际上将当事人的民事权利无限期地搁置。这使民事诉讼长期受制于刑事案件，当事人的民事权益得不到及时有效的保护。在一些民事纠纷中，实际上并没有经济犯罪，被告通过不正当手段人为地制造存在经济犯罪嫌疑的假相，利用“先刑后民”的规定拖延民事案件的审理，从而逃避民事责任，原告的合法权益就得不到保障。针对这种特殊情况，应当先对民事部分作出判决。
因此，笔者认为实行“先刑后民”有一个条件，只有符合《民事诉讼法》第一百三十六条规定：“本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”，才先刑后民”。不符合《民事诉讼法》第一百三十六条规定的，应平行审理。
三、犯罪行为人对第三人造成的损失如何处理
第一类只涉及合同履行的问题，第三人也无损失可言，处理较为容易。犯罪行为人可能会对被代理人造成损失，如催收货款被挪用，只能由犯罪人对被代理人的损失进行赔偿。但第三人与犯罪行为人串通损害被代理利益的，应由第三人与犯罪行为人对被代理负连带责任。
前面已谈到第二类合同应认定为无效，但合同无效并不是一了百了，第三人损失原则上应当由犯罪行为人承担。“被代理人” 是否应向第三人承担民事赔偿责任？笔者认为要区别对待。
(1) 、首先审查犯罪行为人的行为是否构成表见代理
表见代理制度设立的目的侧重于保护相对人的合法利益，维护交易安全，促进民事流转。在个案中，如果犯罪行为人以“被代理人”名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权，己构成表见代理的，应按合同约定处理。如甲是乙公司的供应处长，五年来一直是甲持乙公司介绍信到丙公司采购钢材，货款按期付清。后甲辞职，盖有乙公司公章的多余空白介绍信并未交回乙公司，甲仍持该介绍信到丙公司采购价值30万元的钢材，逃之夭夭。甲构成合同诈骗罪，为了保护善义第三人丙公司的利益，甲的行为构成表见代理，可以向乙公司主张权利。
(2) 、如果犯罪行为人的行为不构成表见代理，但“被代理人”有过错，应承担赔偿责任
最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（法释[1998]7号）第四条规定：“个人借用单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书，以出借单位名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其它犯罪活动，给对方造成经济损失构成犯罪的，除依法追究借用人的刑事责任外，出借业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担赔偿责任。但是，有证据证明被害人明知签订合同对方当事人是借用行为，仍与之签订合同的除外”；第五条规定：“行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其它犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。” “行为人私刻单位公章或擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错的，且该过错行为与被害人的经济损失之间有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。”由此可见，最高人民法院亦认为采取冒用他人名义的手段实施犯罪行为的，被冒用的人是否承担民事责任，应视其有无过错而定。因此，只有当 “被代理人”有过错的，才承担相应的民事赔偿责任；没有过错，“被代理人” 不承担民事责任。有的法院不分清红皂白判决“本人”对犯罪行为人承担民事责任，在向善意相对人给付后，再按照侵权之债向无权代理人（犯罪行为人）追偿，这样的判决是非常错误的。
处理程序，首先应由公安机关依照刑法追赃，发还给受害人，经追赃后仍无法返还给被害人的部分，才能向人民法院提起民事诉讼。
四、证据采信的问题
在民商事纠纷与刑事犯罪交叉案件中，经常出现在刑事案件尚未最终审结、甚至还处于侦查阶段，或者不构成犯罪的情况下，将嫌疑人有关的口供和其他证人证言提交给法院用以证明民事纠纷中的事实，由于嫌疑人有关的口供是公安机关、检察机关在剥夺或变相剥夺当事人人身自由的情况下获取的，如何看待这些证据的证明力？刑民证据能否相互采信？
从理论上讲，刑事诉讼中认定的事实与民事诉讼中认定的事实应当一致。问题的根源在于刑事证据制度与民事证据制度差异，在刑民案件分别审理的情况下，很可能出现二者认定的事实不一致、甚至相互矛盾的情形，从而出现不一致的刑民判决。如：在证明对象上，在刑事诉讼中只有被告的供述，没有其他证据的，不能认定被告有罪；而民事诉讼法中，当事人一方自认的事实，一般作为免证事实，法院可以据此判决。在证明标准上，刑事诉讼的证明标准远远高于民事诉讼的证明标准。刑事诉讼的证明标准为“案件事实清楚，证据确实、充分”；而民事诉讼的证明标准为“明显优势”。在证明责任的分配上，刑事诉讼中被告的有罪无罪、罪轻罪重，除个别案件以外，完全由控诉方证明；民事诉讼中，当事人双方各自就一定的事实承担证明责任，对特殊侵权行为还实行证明责任倒置。正是由于这些差异，决定了刑事诉讼中的证据不能代替民事诉讼中的证据，对刑民案件应当各自适用相应的制度。
嫌疑人不构成犯罪，向公安、检察机关作的口供，能否作为民事诉讼的证据使用？有人认为：既然的嫌疑人不构成犯罪，公安、检察机关就是超越职权范围非法插手民商事纠纷的，该证据取得程序违法，缺乏合法性，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”的规定，排除非法证据，该证据不应采信。
笔者认为：“公安、检察机关超越职权范围非法插手民商事纠纷” 这句话本身就是错误的。只有定性为经济纠纷，公安、检察机关再插手、干预才是违法的。尚未确定为经济纠纷，公安机关无疑可以侦查。侦查机关还没侦查又怎么知道是经济纠纷还是犯罪呢？公安机关在最初开始侦查时，对案件最终是否能够作为刑事案件起诉并不能准确预见，正因为嫌疑人如实交代，侦查机关才得以查清事实，将其销案，无罪释放，才由刑事犯罪转化为民事纠纷。因此有人认为公安机关侦查活动不具有合法性，证据不予采信的提法明显不妥。
作者认为嫌疑人相关口供能否作为民事证据采信应当综合判断：（1）侦察机关取得的证据有无刑讯逼供、诱供等违法行为；（2）供述的内容是否完整、符合逻辑，与其他证据是否能相互印证；（3）以上的供述内容仅限于刑事侦查立案前已有的事实。凡是在刑事侦查程序中作出的新的承诺、陈述，一律不得采信。如嫌疑人羁押之后作出的还款承诺、达成新的协议，导致民事诉讼时效中断等等，类似这样的口供，不应采信。（4）、已经为刑事诉讼所肯定的事实应当成为民事诉讼中的免证事实，法官应当直接认定有关事实，无需当事人另行举证；（5）、已经为刑事诉讼所否定的事实不应当成为民事诉讼中的免证事实，当事人不得直接援引刑事诉讼中的否定性结论，被刑事诉讼所否定的事实仍然应当成为民事诉讼的证明对象
五、应当严格区分合同未生效和合同无效
合同无效，是指合同虽然已经成立，但是因合同在内容上违反了法律、行政规章的强制性规定或者社会公共利益而使其不具有法律上的效力。而合同未生效，是指合同已经成立，但是合同生效的条件不具备或者不完全具备，合同效力还没有发生。这两个概念是有区别的。在实践中，有的将合同未生效认定为合同无效，混淆了二者的区别。两者相同之处都是合同已经成立了。但不同之处为： 第一，合同无效是已经成立的合同被宣布为不具有法律上的效力；而合同未生效是已经成立的合同尚未发生法律上的效力。第二，合同无效的原因是合同的内容违反法律法规或者违背公序良俗，而合同未生效的原因是尚没有具备或者欠缺生效的条件。第三，无效合同的法律后果是自始就没有合同效力，而合同未生效的法律后果是可以补足生效条件让其生效。
最后，笔者想强调的是人民法院对合同无效的认定应以职权主动作出，不以当事人的诉讼请求为限。合同被宣告无效后, 不产生当事人所期望的法律效果，不能强制履行。如果合同是因合同法第五十二条第二款导致合同无效的，一方当事人依据合同取得的财产应按合同法第五十九条处理，不能将财财返还给对方当事人，应当追缴收归国家或者返还给集体、第三人，并予以制裁。
（作者声明: 转载应当署名）
作者: 四川法银律师事务所律师
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